-->
13 апреля 2010

Чего не должно быть в гражданско-правовом договоре...чтобы его не признали трудовым

Гражданско-правовые договоры с физлицами позволяют компаниям экономить на ЕСН и избавляют от целого ряда обязанностей, которые на работодателей возлагает Трудовой кодекс. Например, не надо обосновывать, почему договор срочный. Но если неправильно оформить гражданско-правовой договор, организацию может поджидать немало проблем. Мы расскажем, как составить документ, чтобы их не нажить.

Договор превращается...

Если гражданско-правовой договор будет слишком похож на трудовой, не исключено, что его таковым и признают (ст. 11 Трудового кодекса, п. 8 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.03.04 № 2). Потребовать этого может сам работник. С иском в суд могут обратиться и госорганы, например налоговики. К тому же они взыщут сэкономленные суммы налога и пени (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 09.09.02 № КА-А40/5874-02).

Доказательством в суде послужит сам текст договора. А также другие документы, из которых будет следовать, что сотрудник фактически находился в трудовых отношениях с компанией. Это могут быть табели учета рабочего времени, ведомости выплаты зарплаты и т. п. Гражданско-правовой договор позволяет не платить ЕСН в части, зачисляемой в ФСС России (2,9%). Это предусмотрено в пункте 3 статьи 238 Налогового кодекса. Однако если налоговики усомнятся в уместности договора, они могут потребовать доплатить указанную часть ЕСН. Именно такую точку зрения высказала Любовь Котова, заместитель начальника отдела налогообложения граждан и единого социального налога департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России (см. «УНП» № 23, 2006, стр. 7 «Горячая линия»). Разумеется, налоговики не упустят шанса взыскать пени и оштрафовать компанию.

Претензии могут возникнуть и у Фонда социального страхования. Ведь с выплат по гражданско-правовому договору не надо уплачивать и страховые взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Страховщики также могут взыскать недоимку, пени и оштрафовать компанию (ст. 19 и 22.1 Федерального закона от 24.07.98 № 125-ФЗ). Поэтому, если вы заключаете с физическим лицом гражданско-правовой договор (подряда или на оказание услуг), необходимо позаботиться о том, чтобы в нем не было признаков трудового договора.

Как опознать трудовой договор

Для работника трудовой договор — это всегда личное выполнение работы. Подчинение правилам внутреннего трудового распорядка. Работа по конкретной должности или трудовой функции. Законодательно ограниченное количество рабочих часов. Право на отпуск и другие гарантии.

Для работодателя это обязанность обеспечивать условия труда и своевременно выплачивать зарплату (ст. 56 ТК РФ), а также право привлечь работника к дисциплинарной ответственности. Подобных ограничений гражданское законодательство не содержит.

Любовь Котова привела следующий пример договора, который сразу же наводит на мысль о трудовых отношениях. С уборщицей заключен договор подряда, и при этом она приходит на работу каждый день, подчиняется внутреннему трудовому распорядку (соблюдает время работы, обязана выполнять указания руководителей и т. п.). Такое лицо нельзя признать исполнителем по договору подряда. Это работник, и он фактически находится в трудовых отношениях с работодателем.

В деталях

Внимательно составляем документ. Надо проследить, чтобы в гражданско-правовом договоре не было:

1. Указания должности, по которой лицо будет работать.

2. Перечня трудовых обязанностей.

3. Правил, обязывающих соблюдать правила внутреннего трудового распорядка.

4. Рабочего времени или графика работы.

5. Положений о выплате зарплаты два раза в месяц.

6. Обязанности организации обеспечить условия труда в соответствии с требованиями законодательства РФ.

7. Условий, которые позволили бы привлечь исполнителя к дисциплинарной ответственности.

8. Обязанности предоставить оплачиваемый отпуск.

Елена Ситникова.
Материал взят с сайта http://www.pravcons.ru


Внимание!
По вопросу размещения интересных материалов обращайтесь.